В данной статье раскрывается классификация холдингов, рассматриваются условия привлечения основного общества к юридической ответственности по обязательствам дочернего, затрагивается проблема обязательных указаний основного общества дочернему с точки зрения эффективности защиты прав участников гражданского оборота. Законодательное регулирование создания и деятельности холдингов в Российской Федерации является сравнительно молодым. Впервые понятие «холдинг» было употреблено в Законе РФ «О приватизации государственных и муниципальных предприятий» 1991 года.
Использование такого способа интеграции хозяйствующих субъектов является наиболее эффективной формой организации предпринимательской деятельности, поскольку холдинги позволяют сочетать гибкость и мобильность небольших формально самостоятельных организаций и масштаб деятельности крупных корпораций. Это одна из основных причин, по которым данная форма корпоративных объединений получила широкое развитие в России.
С развитием холдинговых отношений появляется необходимость более детального законодательного регулирования юридической ответственности их участников.
На сегодняшний день в России наибольшей популярностью пользуются хозяйственные общества двух организационно – правовых форм: акционерные общества и общества с ограниченной ответственностью, через призму законодательного регулирования которых и будет рассматриваться в данной статье вопрос об ответственности участников холдингов.
Анализ судебной практики и действующего законодательства, регулирующего отношения в сфере создания и деятельности корпораций позволяет сделать вывод о наличии трех условий для привлечения к ответственности основного общества (головного, холдинговой компании) по обязательствам дочернего.
Первым условием является установление наличия холдинговых отношений.
Возникновение холдинговых отношений зависит от способа интеграции хозяйствующих субъектов. По этому критерию в научной литературе холдинги делятся на имущественные, договорные и фактические (основанные на организационном типе контроля).
Имущественный холдинг образуется в результате преобладающего участия одного хозяйственного общества в другом.
Договорный холдинг представляет собой форму предпринимательского объединения, в котором основой экономической субординации является договор. При этом необходимо различать объединения, образованные в результате заключения договора, в котором предусматривается право одного общества контролировать другое, и объединения, в которых экономическая зависимость одного общества перед другим возникает в результате исполнения условий заключенного между ними гражданско – правового договора.
Договорные холдинги первого типа не получили широкого распространения в России.
Ярким примером основания возникновения договорных холдингов второго типа является договор доверительного управления, по условиям которого доверительному управляющему передается право голосовать акциями, являющимися предметом такого договора. К числу договоров, образующих холдинг также можно отнести договор коммерческой концессии (франчайзинга).
Третьим видом холдингов является холдинги, основанные на организационном типе контроля, или фактические.
В последнем случае основанием возникновения холдинговых отношений является фактическая возможность лица или группы лиц влиять на деятельность иных хозяйствующих субъектов. К примеру, в силу наличия специальных правомочий на формирование совета директоров, либо образование единоличного исполнительного органа.
При квалификации отношений между хозяйственными обществами как холдинговых важно не спутать их с иными отношениями, хоть и порождающими отношения зависимости, но не являющихся холдинговыми. К примеру, отношения между организациями, в силу заключенного между ними договора комиссии, в силу которого комитент вправе давать комиссионеру обязательные указания, не являются холдинговыми, так как в данном случае отсутствует полная экономическая субординация.
Рассматривая основания возникновения холдинговых отношений через призму возможности привлечения холдинговой компании к ответственности по обязательствам дочерних, необходимо указать, что если с определением наличия холдинговых отношений в имущественных и договорных холдингах трудностей не возникает, то фактические холдинги порой бывает распознать довольно проблематично. Такая ситуация происходит по той причине, что зачастую отношения фактического контроля над корпорациями нигде участниками не были регламентированы.
Вторым условием возникновения юридической ответственности является наличие права у основного общества давать обязательные указания для дочернего.
Наличие холдинговых отношений не во всех случаях предполагает наличие у основного общества давать обязательные указания для дочернего.
Если рассматривать холдинги, состоящие из акционерных обществ, то основное общество считается имеющим право давать дочернему обществу обязательные для последнего указания только в случае, когда это право предусмотрено в договоре с дочерним обществом или в уставе дочернего общества. (п. ст. 6 Закона «Об акционерных обществах»).
Надо сказать, что далеко не всегда при подготовке устава дочернего общества или договора, который будет являться основанием возникновения холдингов отношений, хозяйствующие субъекты предусматривают наличие такого права.
При такой ситуации привлечь основное общество к ответственности крайне проблематично.
В аналогичной статье в Федеральном законе «Об обществах с ограниченной ответственностью» (ч. 3 ст. 6) отсутствует оговорка о необходимости закрепления права давать обязательные указания дочернему обществу в уставе последнего либо в договоре.
В юридической литературе встречается мнение, согласно которому с точки зрения эффективности правовой защиты кредиторов «дочек» целесообразно вне зависимости от наличия либо отсутствия такой оговорки считать, что основное общество имеет право давать обязательные указания дочернему.
Такая точка зрения представляется неверной, поскольку Законодательство допускает ситуации, когда общество может являться основным (например, в силу преобладающего участия) по отношению к другому обществу, но при этом не обладать правом давать дочернему обществу обязательные указания.
Верной и жизнеспособной представляется позиция, согласно которой обязательность указаний основного общества возникает именно в результате соответствующего закрепления об этом в уставе либо договоре.
Наконец третьим условием привлечение основного общества к ответственности по обязательствам дочернего является наличие специального указания основного общества дочернему о заключении сделки.
Третье условие является следствием первых двух, и заключается в том, что наступление ответственности зависит от того, давало ли основное общество указания на заключение конкретной сделки.
С принятием Федерального закона № 99-ФЗ от 05.05.2014 года «О внесении изменений в главу 4 части первой гражданского кодекса российской федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов российской федерации» «усилена» ответственность основного общества по обязательствам дочернего.
Теперь Солидарная ответственность возникает не только по сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение указаний основного, но и с его согласия.
Если рассматривать практическую сторону вопроса, то доказать, что основное общество действительно давало обязательные указания дочернему на совершение сделки бывает крайне проблематично.
В настоящее время законодательные механизмы защиты прав и законных интересов участников гражданского оборота от корпоративных объединений, деятельность которых продиктована целями, отличными от интересов добросовестной предпринимательской деятельности в ее социально – экономическом аспекте пока что не достигли необходимого уровня. Вместе с тем, очевидно, что тенденции развития гражданского и корпоративного законодательства направлены на усиление контроля в этой сфере правового регулирования.
Зарегистрированное СМИ — сетевое издание «Интернет-сайт Юридической фирмы "Логос"» Зарегистрировавший орган: Федеральная служба по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций Свидетельство о регистрации СМИ ЭЛ № ФС 77 - 70892 Учредители: ООО "Юридическая фирма "Логос", Осман Андрей Ильич Главный редактор: Осман Андрей Ильич Телефон редакции: +7 (812) 579-77-66 e-mail редации: law@logosinfo.ru
Eng
В данной статье раскрывается классификация холдингов, рассматриваются условия привлечения основного общества к юридической ответственности по обязательствам дочернего, затрагивается проблема обязательных указаний основного общества дочернему с точки зрения эффективности защиты прав участников гражданского оборота.
